Introduction:
Cautionnements d’assurance («Cautionnements« ) sont un mécanisme de gestion des risques éprouvé, utile en particulier dans le domaine des infrastructures, des projets de construction et des marchés publics. Les cautionnements peuvent constituer une solution financière alternative efficace pour les donneurs d’ordre/entrepreneurs, qui devaient auparavant dépendre des garanties bancaires.
À l'échelle internationale, l'activité d'assurance caution est bien développée dans des pays comme l'Allemagne, l'Italie, les États-Unis, l'Amérique du Nord et du Sud, ainsi que le Japon, la Corée du Sud, l'Australie et les Philippines.[1]. Cette popularité est souvent attribuée au soutien des lois et à un délai d’exécution plus rapide pour leur application par les tribunaux.
Cependant, malgré l’existence d’un cadre juridique et réglementaire formel, les produits d’assurance caution n’ont pas encore atteint leur potentiel maximum en Inde. Nous discutons du paysage réglementaire établi par l'IRDAI et de l'évolution ou des questions connexes concernant l'activité d'assurance caution en Inde.
Cadre réglementaire autour de l’assurance caution en Inde :
L’Autorité indienne de réglementation et de développement des assurances («IRDAI« ) avait émis les Lignes directrices IRDAI (Contrats d'assurance de caution), 2022, le 03 janvier 2022 (Lignes directrices en matière de cautionnement), entrée en vigueur le 1er avril 2022. Elle a établi le cadre réglementaire des cautionnements en Inde, afin d'étendre et de développer l'activité d'assurance-caution ici. Avant les lignes directrices sur les cautionnements, il n’existait aucun cadre juridique formel pour l’émission de cautionnements en Inde.
Certaines des principales dispositions réglementaires des Lignes directrices sur le cautionnement sont énoncées ci-dessous :
- Disponible uniquement pour les projets indiens : Les cautionnements ne peuvent pas être émis si l’actif/l’engagement sous-jacent se trouve en dehors de l’Inde. En outre, le paiement du risque couvert par les cautionnements sera effectué en roupies indiennes. Par conséquent, les cautionnements ne peuvent être émis que pour des projets nationaux et non pour les entrepreneurs indiens s'engageant dans des projets d'infrastructure en dehors de l'Inde.
- Plafond de prime : La prime sur les cautionnements – souscrits au cours d'un exercice financier par une compagnie d'assurance, y compris tous les versements dus au cours des années suivantes pour ces polices – ne doit pas dépasser 10 % (dix pour cent) de la prime brute émise totale de cet exercice, sous réserve d'un maximum de 500 crore INR (environ 62 millions de dollars). Par conséquent, seul un petit pourcentage du portefeuille d'une compagnie d'assurance générale peut être constitué d'émissions de cautionnements.
- L'évaluation des risques: La compagnie d'assurance est tenue d'établir un mécanisme d'évaluation des risques/des lignes directrices internes de gestion des risques pour évaluer la solidité technique/financière d'un entrepreneur impliqué dans le projet, avant et après la souscription de l'assurance de caution. Il est probable que les compagnies d’assurance devront faire preuve de diligence raisonnable auprès des responsables/entrepreneurs du projet afin de déterminer leur statut avant d’émettre des cautionnements.Restriction sur les sociétés du groupe : Une compagnie d'assurance ne peut émettre aucun cautionnement au nom de ses promoteurs/de leurs filiales, groupes, associés et parties liées.Garantie financière : Aucun cautionnement ne couvrira la garantie financière sous quelque forme que ce soit.Gestion des risques : L'entreprise d'assurance veille à ce qu'aucun risque individuel/risque global ne soit disproportionné par rapport au capital de l'entreprise d'assurance.
- Types de cautionnements d’assurance : Les compagnies d'assurance sont autorisées à émettre des garanties de paiement anticipé, des garanties de soumission, des garanties contractuelles, des garanties douanières et judiciaires et des garanties de bonne exécution, conformément aux directives sur les cautions.
Conformément aux lignes directrices de sécurité, l'IRDAI a publié des circulaires le 12 janvier 2023 et le 15 mai 2023 pour apporter des assouplissements supplémentaires, comme indiqué ci-dessous :
- Le plafond de prime antérieur de 10 % de la prime brute émise totale de cette année, sous réserve d'un maximum de 500 crore INR facturé sur toutes les polices d'assurance de caution, n'est plus applicable aux compagnies d'assurance de caution monolines, enregistrées pour exercer des activités d'assurance de caution de manière autonome. base.
- En outre, l'assurance caution, qui était auparavant limitée aux projets d'infrastructures privés/gouvernementaux, peut désormais être émise pour les contrats commerciaux.
- La marge de solvabilité applicable aux assureurs souscrivant une assurance de cautionnement est désormais prescrite pour être au niveau de contrôle de solvabilité spécifié par l'IRDAI, contre l'exigence antérieure de 1,25 fois.
- Suppression de la restriction de 30 % sur la valeur du contrat, soit la limite d'exposition applicable à chaque contrat souscrit par un assureur.
Développement de l’assurance caution en Inde et problématiques associées :
Alors que l’IRDAI avait publié les Lignes directrices sur les cautions en 2022, seuls quatre assureurs à savoir. SBI General Insurance Company Limited, Bajaj Allianz General Insurance Company Limited, New India Assurance Company Ltd et HDFC ERGO General Insurance Company Limited ont lancé des produits d'assurance caution.[2]
Il apparaît que le projet du gouvernement et du régulateur des assurances IRDAI visant à introduire des cautionnements comme alternative aux garanties bancaires a rencontré divers obstacles au cours des trois dernières années en raison de défis techniques et financiers.
Voici certains aspects du cautionnement qui posent un défi à son développement en Inde :
Absence de recours solides/environnement juridique inefficace
En vertu du Code sur l'insolvabilité et la faillite de 2015 (« IBC »), les droits d'un assureur-caution ne sont pas égaux à ceux d'une banque ou d'un « créancier financier ». En vertu de l'IBC, étant donné que les compagnies d'assurance sont notifiées en tant qu'« institution financière » aux termes de l'article 3(14), les réclamations des assureurs-caution contre l'entrepreneur au titre de toute contre-garantie (dans la mesure où cette contre-garantie est de la nature d'une contre-indemnisation ou contre-garantie de l'entrepreneur) ne seront pas classés comme « dettes financières » et par conséquent, les compagnies d'assurance ne seront pas classées comme « créancier financier » de l'entrepreneur.
Selon des informations accessibles au public, les compagnies d'assurance générales ont demandé que des modifications soient apportées à l'IBC afin de mettre les compagnies d'assurance sur un pied d'égalité avec les banques, en ce qui concerne les recours juridiques liés aux cautionnements.[3].
En outre, le score de l'Inde en matière d'exécution des contrats est de 163 sur 190 pays.[4]les droits et recours qui devraient être mis à la disposition de l'assureur-caution du point de vue de l'application deviennent encore plus cruciaux.
En conséquence, il convient de noter que si les banques qui émettent des garanties peuvent déposer une demande en vertu de l'IBC pour lancer un processus de résolution d'insolvabilité contre un entrepreneur en tant que créancier financier, un mécanisme similaire n'est pas disponible pour un assureur de caution. Par conséquent, les assureurs ne disposent actuellement d’aucun recours en vertu de la loi en cas de défaut. D'un autre côté, l'exécution par les tribunaux est un processus relativement lent ici, par rapport à d'autres pays développés, et peut entraver la croissance du marché indien de l'assurance caution.
À l’heure actuelle, il est plus probable qu’un règlement des différends soit efficace et plus rapide via d’autres voies telles que l’arbitrage.
Aussi, afin d'élargir encore le champ d'application des cautionnements, le gouvernement central dans sa notification de modification du Règlement financier général, 2017, en date du 2 février 2022 («Règles financières« ), avait prévu que pour la « garantie de soumission et de bonne exécution », des « cautions d'assurance » puissent être acceptées, ainsi que d'autres instruments comme le dépôt à terme, la traite à vue, la garantie bancaire, etc. Cependant, les règles financières ne mentionnent aucun détail. sur ces « cautionnements d’assurance ». Le Règlement financier ne précise pas non plus si ces cautionnements d'assurance doivent être conditionnels ou inconditionnels.
Clarté du produit et réticence sur le marché
On s’attend à une inadéquation importante entre l’offre et la demande de garanties bancaires à l’avenir, créant ainsi un potentiel considérable pour les cautionnements. Historiquement, les marchés indiens sont habitués aux produits conventionnels tels que la garantie bancaire et d'autres instruments financiers (tels que les traites à vue, les dépôts en espèces, les dépôts à terme, etc.).
Les cautionnements et les garanties bancaires servent de garanties financières, mais la différence cruciale est que les cautionnements peuvent avoir des termes et conditions spécifiques au projet et ne sont pas nécessairement inconditionnels, contrairement aux garanties bancaires. Notre article, disponible ici, donne une analyse détaillée sur le remplacement des garanties bancaires par des cautionnements.
Lorsqu'une réclamation est faite sur un cautionnement, l'assureur mène une enquête sur les circonstances pour évaluer si des efforts de réparation ont été entrepris. Bien qu’il puisse exister des cautionnements inconditionnels, ces cautionnements sont généralement plus coûteux que les cautionnements conditionnels. D’un autre côté, des instruments tels que la garantie bancaire offrent une garantie de paiement inconditionnelle. En cas de demande de paiement sur ces instruments par le bénéficiaire, le paiement sera garanti par la banque ou l'institution financière. Les entrepreneurs pourraient hésiter à adopter des taux de prime supérieurs à ceux des garanties bancaires ou même aux garanties minimales requises en cas de cautionnement.
En conséquence, les marchés indiens continuent de s'adapter à l'idée des cautionnements, en particulier conditionnels, contrairement aux formes traditionnelles d'instruments financiers comme les garanties bancaires. Les marchés indiens doivent comprendre pourquoi les taux des cautionnements sont plus élevés que les taux des garanties bancaires pour diverses raisons. L’une de ces raisons est que les banques disposent de plusieurs options de recouvrement, contre garantie bancaire.
Expertise limitée des assureurs en matière de souscription et de réassurance
L’introduction de nouveaux produits d’assurance manque souvent d’expérience locale en matière de souscription et de sinistres, ce qui conduit les assureurs à s’appuyer sur des homologues étrangers pour un soutien technique en termes de souscription et de tarification. Cependant, l’expérience de souscription internationale ne peut pas être appliquée de manière transparente à l’Inde.
En outre, les assureurs, contrairement aux banques, n’ont pas accès aux informations financières des clients (y compris les informations relatives aux entrepreneurs inscrits sur une liste noire ou aux entrepreneurs dont les garanties bancaires ont été invoquées dans le passé), qui constituent la base de l’évaluation et de la tarification du risque.
Il est donc important que ce produit gagne du terrain, qu’il développe une expertise locale en matière de souscription et des outils de données, qui peuvent être utiles aux souscripteurs.
À l’heure actuelle, la plupart des assureurs émettant des cautionnements travaillent sans soutien de réassurance adéquat, ce qui réduit leur capacité à émettre des cautionnements d’une valeur monétaire relativement faible. Les principaux réassureurs impliqués dans la conception des cautionnements en Inde estiment également que les acheteurs ne sont pas disposés à payer des primes adéquates et à fournir des garanties suffisantes pour la police, qui sont cruciales pour vendre des cautionnements en Inde.[5].
Défis pour les clients
Les assureurs demandent d'énormes quantités de données, notamment sur l'expérience antérieure d'un entrepreneur, sa cote de crédit, sa stabilité financière et d'autres informations, en particulier dans les cas de litige, augmentant ainsi les défis pour les clients.
Conclusion:
Le développement du marché des cautionnements en Inde laisse présager un paysage prometteur mais complexe. Cependant, des défis persistent (mentionnés ci-dessus). Espérons que ces problèmes seront résolus en temps voulu et que les assureurs exploreront des mécanismes pour y remédier, tels que le suivi des performances des projets, la collaboration avec les banques, la maintenance des référentiels de données, l'arbitrage pour la résolution des litiges, etc.
[1] Rapport du groupe de travail sur l'adéquation de l'offre de cautionnement par le secteur indien de l'assurance, 30 septembre 2020.
[2] Lien vers l'information : New India Assurance devient la deuxième société à proposer des cautionnements – The Economic Times (indiatimes.com), surety-insurance-policy—performance-bond-wording-for-mmrda.pdf (hdfcergo.com), Surety Bond Bima | SBI Assurance Générale.
[3] Lien vers l'article : https://www.business-standard.com/article/companies/irdai-wants-insurers-at-par-with-banks-on-legal-recourse-for-surety-bonds-122022400581_1.html
[4] Lien vers l'information : EODB | Ministère de la Justice (doj.gov.in)
[5] Lien vers l'information : Le marché indien des cautionnements ne parvient pas à gagner du terrain | Entreprise d’assurance en Asie (insurancebusinessmag.com)